行政許可和非行政許可項目區別

行政許可和非行政許可項目區別

政許可項目是2003年8月27日《中華人民共和國行政許可法》（以下簡稱《許可法》頒布以后正式確立的概念。非行政許可審批項目是2004年6月29日《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》和2004年8月2日《國務院辦公廳關于保留部分非行政許可審批項目的通知》下發以后正式確立的概念。

行政許可項目與非行政許可審批項目分辨的意義:一是行政許可項目不可以委托事業單位實施；非行政許可審批項目可以委托事業單位實施。有的事業單位為了實施行政審批權力，就將行政許可項目說成是非行政許可審批項目。二是對違反行政許可項目管理規定的行政處罰，國家部委規章和較大市人民政府規章不能作為適用依據；對違反非行政許可審批項目管理規定的行政處罰，國家部委規章和較大市人民政府規章能作為適用依據。有的部門為了為其亂處罰辯護，就將行政許可項目詭辯為非行政許可審批項目。三是對行政許可項目的收費，要有法律、行政法規依據；對非行政許可審批項目的收費，只要有省物價部門文件依據就可以。有的部門為了亂收費，就將行政許可項目錯誤定性，從而規避法律違法收費。四是行政許可項目可以提出行政復議和行政訴訟；非行政許可審批項目（主要是內部行政行為）不可以提出行政復議和行政訴訟。有的部門為了避免被告，就將行政許可項目界定為內部非行政許可審批項目。可見，準確識別某一項目是行政許可還是非行政許可審批，意義重大。

對于某一行政審批事項是行政許可項目還是非行政許可審批項目，應當如何準確識別呢？

1、看事項范疇。行政許可項目僅限于從事某類特定活動，包括申請停止活動（不限于《許可法》第十二條中所列事項，超出的事項只是屬于不合法的行政許可項目），例如《養犬登記證》；而非行政許可審批項目則不限于從事某類特定活動，包括確認特定民事關系或者特定民事權利能力和行為能力等事項，例如收養登記、工傷認定。

2、看申請目的。申請目的是為了從事自己預期受益的活動，一般是行政許可項目，例如《煙草專賣零售許可證》；申請目的是為了直接獲得法定權益或者為了履行法定義務，則是非行政許可審批項目，例如“提取住房公積金”核準、建設工程竣工檔案備案。

3、看行政干預。申請人的申請行為若不受行政干預的，可以是行政許可項目。比如申領《營業執照》，人們不想去從事經營活動就可以不去申領，行政機關不能強制人們去申領。申請人的申請行為若會受到行政干預的，則是非行政許可審批項目。比如兵役登記，適齡青年不想去登記也得去登記，否則將會受到行政制裁。

4、看作為狀態。如果未經行政機關同意，申請人仍可以自行作為的，可能是行政許可項目。比如，張三未取得《道路運輸經營許可證》，他是仍可以自行載客經營的，只是一旦發現要被行政處罰而已。如果未經行政機關同意，申請人就無法自行作為的，則是非行政許可審批項目。比如張三戶口遷移申請未獲批準，他是不能自行遷移戶口的。

5、看行為過程。行政許可項目是一種過程性、連續性行政行為，已經許可，并不表明申請人從事活動的結束，而是申請人從事活動的開始，行政機關應當對其后續活動繼續監督。比如，某企業建造廠房，必須取得《建設工程規劃許可證》；建設過程中還要接受規劃部門的監督、驗收。而非行政許可審批項目則是一時性、階段性行為，一經批準，申請事項就算辦結，行政機關不再跟蹤監督。比如，某人購買了商品房，申領了《房屋所有權證》，房屋交易行為就此結束，發證機關不再過問。

6、看法律評價。該事項為法律所一般禁止的，可能是行政許可項目，例如《煙花爆竹經營(批發)許可證》；該事項為法律所提倡的，肯定是非行政許可審批項目，例如《獨生子女父母光榮證》。

7、看事前事后性。從事活動必須事前經得同意，事后補辦手續要受行政處罰的，可以是行政許可項目，例如“建設項目開工申報”；需要批準的事項可以事后補辦手續并且不予行政處罰的，則是非行政許可審批項目，例如《國家鼓勵發展項目確認書》。

8、看可訴性。對行政機關審查的事項，可以申請行政復議或者提起行政訴訟的，可以是行政許可項目，例如《礦產資源開采許可證》；不可以申請行政復議或者提起行政訴訟的，則是非行政許可審批項目，例如“使用政府財政資金項目轉讓須經政府財政部門同意”。

9、看法律責任。某一項目未經行政機關認可而自行實施了，必將受到行政處罰的，是行政許可。例如，居民未申報登記而進行“建筑裝飾裝修”活動，根據建設部規章規定要處于行政罰款。某一項目未經行政機關認可而自行實施了，不會受到行政處罰的，則是非行政許可審批。例如，未申領《結婚證》就結婚，有關婚姻法律、法規、規章未規定要給予行政處罰，只是不被法律承認而已。

10、看行政審查內容。對行政許可項目的行政審查，主要是審查其從事特定活動的資質條件，例如開辦武術學校、經營危險化學品。對非行政許可審批項目的行政審查，主要是審查其既有權屬、既定義務、既是關系，例如稅費減免、暫住證。